探究：專利申請新穎性優(yōu)惠期延長 為何獨漏外觀專利？

      許多企業(yè)及學術(shù)機構(gòu)在提出發(fā)明申請案前，因為商業(yè)或市場性的考量或?qū)W術(shù)發(fā)表等原因，會以多元型態(tài)公開其發(fā)明，為保障其已公開之發(fā)明仍有獲得專利權(quán)保護之可能，2016年12月30日，立法院 通過專利法部分條文修正案，將發(fā)明及新型專利的新穎性優(yōu)惠期間由現(xiàn)行的6個月延長為12個月。然而，這次新穎性優(yōu)惠期延長的修訂獨漏外觀專利，我們分析全球主要地區(qū)及國家的優(yōu)惠期制度 ，再討論這是基于國際條約的限制，還是國際間優(yōu)惠期調(diào)和的趨勢，抑或是修法前資料收集不夠完備所致？

　　巴黎公約（Paris Convention）第11條規(guī)定：(1)各會員國家應(yīng)依其國內(nèi)法之規(guī)定，對于任一會員國領(lǐng)域內(nèi)政府舉行或承認之國際展覽會中所展出商品之專利發(fā)明，新型，設(shè)計及商標賦予臨時性 保護。這臨時性保護是指不會因為商品的展出而影響其在所有會員國獲得發(fā)明，新型，設(shè)計及商標保護的權(quán)利。這種公開不會導致喪失新穎性，而被稱為“無害公開”，對產(chǎn)業(yè)是一個有利的制度 。

　　國際優(yōu)先權(quán)制度及國際條約相關(guān)規(guī)定

　　巴黎公約第4條A項(1)款規(guī)定，會員國國民在會員國依法申請專利、新型或設(shè)計專利或商標注冊后，其本人或其權(quán)益繼受人，于法定期間內(nèi)再到其他會員國申請時，得享有優(yōu)先權(quán)。巴黎公約確立 優(yōu)先權(quán)原則是因為大部分的國家專利申請都采用先申請原則，根據(jù)該原則，對于同樣內(nèi)容的申請，只對最先提出申請的人授與專利權(quán)。優(yōu)先權(quán)主張可將“先申請原則”及專利要件之審查判斷之基 準日提早至優(yōu)先權(quán)日，優(yōu)先權(quán)期間無論是發(fā)明人、繼受人或第三人所為之公開，都不會影響該申請案之可專利性。

　　第4條C項(1)款明定：發(fā)明專利與新型專利的優(yōu)先權(quán)期，系自首次提出專利申請的12個月內(nèi)，設(shè)計專利及商標的優(yōu)先權(quán)期間則為6個月。我國在91年1月1日加入WTO成為會員國，現(xiàn)行專利法中明定 發(fā)明及新型專利申請案的優(yōu)先權(quán)為12個月，設(shè)計專利為6個月。

　　優(yōu)惠期制度與相關(guān)的國際調(diào)和

　　巴黎公約第11條是關(guān)于新穎性優(yōu)惠期的規(guī)定，其中并未強制規(guī)定優(yōu)惠期間的長短。雖然大多數(shù)國家及地區(qū)都提供了優(yōu)惠期制度，但因為國內(nèi)法及地區(qū)法律在優(yōu)惠期規(guī)定的差異造成運用上的困難和 低效率，發(fā)明人可能會錯失在所需國家獲得有效的專利保護，或忽略在某些地區(qū)的優(yōu)惠期優(yōu)勢。2006年，世界智慧財產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）在起草實質(zhì)專利法條約（SPLT）時，曾對各國已實施優(yōu)惠期 制度的內(nèi)容進行調(diào)查，綜合整理發(fā)現(xiàn)有6個月與12個月兩種優(yōu)惠期間的規(guī)定，有37國家或區(qū)域的優(yōu)惠期為6個月，23國家或區(qū)域的優(yōu)惠期為12個月。

　　2013年9月，AIPPI針對Q75及Q170中優(yōu)惠期的問題進行討論(Q233)，認為優(yōu)惠期法律的統(tǒng)一比優(yōu)惠期范圍和期限的具體細節(jié)更為重要。會議中達成6項共識，其中有： （1）放寬對于發(fā)明人或其繼受人公開形式的限制；

　　（2）確定優(yōu)惠期所無法排除于先前技術(shù)之公開：

　　(a)第三人非自發(fā)明人或繼受人所獲知之公開，即便其發(fā)生在無害公開之后；

　　(b)專利申請人或繼受人提出申請，而由IPO對申請案或核準智慧財產(chǎn)權(quán)所為之適當公開；

　　（3）優(yōu)惠期期間應(yīng)從專利申請案申請日起算12個月，如該申請案主張優(yōu)先權(quán)，則以最早相關(guān)的優(yōu)先權(quán)日起算。

　　主要國家優(yōu)惠期制度與相關(guān)法律規(guī)定

　　中國

　　中國專利法第24條規(guī)定，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一者，不喪失新穎性：（1）在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出；（2）在規(guī)定的學術(shù)會議或者 技術(shù)會議上首次發(fā)表；（3）他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容。中國對于得主張優(yōu)惠期之事由較為嚴格，實施細則第30條第1款規(guī)定，專利法第24條第（1）項所稱中國政府承認的展覽會，是指 國際展覽會公約規(guī)定的在國際展覽局注冊或者由其認可的國際展覽會。這種展覽會很少，目前僅有3個經(jīng)認可之國際展覽會，而專利法第24條第(2)項所稱“學術(shù)會議或者技術(shù)會議”是指國務(wù)院有 關(guān)主管部門或全國性學術(shù)團體組織召開的。

　　中國專利（發(fā)明、實用新型及外觀設(shè)計專利）制度之優(yōu)惠期期間為6個月，由申請日向前推算，有主張優(yōu)先權(quán)時，則以優(yōu)先權(quán)日為基準。中國之優(yōu)惠期期間與優(yōu)先權(quán)期間可累加計算。

　　美國

　　現(xiàn)行美國專利法第102條是可專利性之新穎性的規(guī)定：

　　(a)項規(guī)定新穎性之先前技術(shù)。

　　(b)項則規(guī)定喪失新穎性之例外情事。根據(jù)第102條(b)項，如果在美國國內(nèi)提出專利申請案的有效申請日（effective filing date）一年以前，發(fā)明已在國內(nèi)或國外取得專利或于刊物發(fā)表，或是在國內(nèi)已被公開使用或販售，則不得授予發(fā)明專利。亦即，在美國國內(nèi)申請案提出前一年內(nèi)的公開行為不會影響該申請案之專利要件，其優(yōu)惠期間為一年，從在美國的有效申請日往前推算，公開類型并未限制，縱有主張外國優(yōu)先權(quán)，優(yōu)惠期期間之計算亦以美國的有效申請日為依據(jù)。

　　關(guān)于優(yōu)惠期的規(guī)定，現(xiàn)行專利法比舊法嚴謹，專利法第102條(b)項(1)(A)款規(guī)定，在有效申請日前一年內(nèi)的揭露，必須是發(fā)明人或共同發(fā)明人直接揭露，或是由第三人揭露，但該第三人所得的資 訊是直接或間接從發(fā)明人或是共同發(fā)明人處所得知的，這樣的揭露才能被排除在第102條(a)項(1)款所定義的先前技術(shù)之外。另外，在第102條(b)項(1)(B)款則是規(guī)定第三人在有效申請日前一年 內(nèi)所為的揭露無法成為先前技術(shù)，只要發(fā)明人（或共同發(fā)明人，或直接或間接從發(fā)明人或是共同發(fā)明人處所得知的其他人）在該第三人的揭露之前先行公開揭露，即可保有新穎性。

　　專利法第171條后段規(guī)定：除另有規(guī)定外，本法有關(guān)發(fā)明專利的條款適用于設(shè)計專利。因此，設(shè)計專利適用美國專利法第102條的規(guī)定，設(shè)計專利的新穎性優(yōu)惠期間也是一年。

　　非洲智慧財產(chǎn)權(quán)組織（OAPI）

　　非洲智慧財產(chǎn)權(quán)組織（OAPI）有17個會員國，1977年在中非共和國首都班吉修訂“班吉協(xié)定（Bangui Agreement）”，以一套單獨的法律及制度來保護所有成員國的智慧財產(chǎn)權(quán)，而其成員國沒有 各自獨立的智慧財產(chǎn)制度。OAPI的專利申請可以通過協(xié)定提交申請或經(jīng)由“專利合作條約（PCT）”提交地區(qū)階段的申請，而專利、工業(yè)設(shè)計和實用新型的申請只需要進行形式審查。OAPI的專利 制度之新穎性優(yōu)惠期期間為12個月，系由申請日向前推算，有主張優(yōu)先權(quán)時，則以優(yōu)先權(quán)日為基準，優(yōu)惠期期間與優(yōu)先權(quán)期間可累加計算。實用新型及設(shè)計專利申請案的優(yōu)惠期也是12個月。

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