如何打出規范商標申請注冊行為的“組合拳”？——淘拼京

　　日前，某企業申請注冊的“阿京騰百”商標被初步審定并公告，一時間在業界引起了不小的爭議——“這不就是互聯網巨頭阿里巴巴、京東、騰訊、百度的首個漢字的組合嘛!”筆者在中國商標網上查詢到，該企業不只提交了一件“阿京騰百”商標的注冊申請，而是提交了45件“阿京騰百”商標的注冊申請，涵蓋了45類商品與服務。據了解，阿里巴巴、京東、騰訊、百度4家公司已聯合對“阿京騰百”商標提出了異議申請。這種涉嫌拆分、組合他人商標進行注冊的做法，也令不少企業直呼：商標申請太瘋狂，簡直令人防不勝防。

　　最近拼多多異軍突起，占據了電商的又一山頭，所以，不出筆者所料，果然有申請人慧眼如炬，帶上了它：

　　這些剪裁拼湊而成的商標無疑是在蹭知名品牌的商譽。

　　業界將注冊商標攀附知名品牌商譽的行為統稱為“傍名牌”，當前的《商標法》設置了各種程序來遏制和打擊傍名牌行為：在注冊制下，知名品牌只要進行了商標注冊就能夠獲得在相應類別上全方位的商標專用權保護;在商標審查程序中，與知名品牌近似的商標注冊申請都會被駁回;即使有漏網之魚，通過商標異議和無效程序也能夠及時糾正。

　　然而，商標法似乎并不能明確的對“京淘亞馬”“阿京騰百”這樣的傍名牌進行遏制：

　　從近似判斷的角度上看，除非商標注冊人又注冊了“里東訊度”、“東寶遜”之類的商標，組合起來完整的包含知名商標，否則任何一個商標審查員都無法以和他人在先申請或者在先注冊的商標近似為由駁回此種商標的注冊申請。這也基本排除了他人以相對理由申請商標異議或商標無效成功的可能性。

　　從混淆可能性的角度看，雖然一般人看到這兩件商標都會意識到申請人是在對知名的互聯網的品牌進行剪裁拼接，并投射以高于一般商標的注意力，但也就至此為止了。申請人即使使用“京淘亞馬”“阿京騰百”商標，也不會使得消費者錯認為其提供的商品或者服務來源于涉及的任何一家互聯網大鱷，商標法第十條一款七項的“帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質量等特點或者產地產生誤認的”也就無從談起。

　　即便站在反商標淡化的角度，申請人對這兩件商標的使用會導致被攀附商譽的商標顯著性淡化嗎?會造成這些知名品牌的模糊和污損嗎?很難認定。更何況現行商標法也未確立商標的反淡化制度。

　　而且，從此前的“阿京騰百”商標引發輿論關注一事來看，這種商標不存在對知名品牌商譽的損害，不但沒有被損害，反而借助在輿論接收者的意識中被強化了。

　　如果一定要將這種行為歸納進商標法某一條款中加以懲治，那似乎只能用“有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響”(《商標法》第十條一款八項)來規制。但是，《商標法》第十條限制的是不得注冊為商標的標志，其關注的應該是商標本身的構成要素。《最高人民法院審理商標授權確權若干問題的解釋》(法釋【2017】2號)也明確指出：商標法第十條第一款第(八)項規定的“其他不良影響”是指商標標志或者其本身的構成要素可能產生的消極、負面影響。但前述商標本身的構成要素很難說對社會造成怎樣消極負面的影響，是否在此擴張兜底條款的運用是個值得研究的問題。

　　那么，既然不是所有的傍名牌行為都會侵犯名牌的商譽，也并不是所有傍名牌者都意欲通過使消費者混淆而牟利，傍名牌者的目的可能只是以此種方式吸引一下大眾的注意力，我們還需要對這種行為進行遏制嗎?

　　如果從維持市場良性運轉的角度看，答案是需要。因為任何一個知名品牌背后都是商標權人通過長期高額投入和經營，名牌本身就附帶著投資收益的屬性，若允許他人僅僅通過注冊幾個商標而無需支付相應對價就能侵占到這種收益，那么市場的公平就會被打破。

　　但是如果考慮到遏制“傍名牌”當前主要是行政事權，在當前《關于規范商標申請注冊行為的若干規定》即將出臺，對非常規的商標申請注冊行為的打擊將更加主動和積極的背景下，如果對這種傍名牌行為的遏制需要擴張商標法的規定，那么引發管的過嚴、過死的新問題也是可能的。

　　“阿京騰百”商標的注冊申請看似合法，但筆者認為，這種商標申請行為并不合理。近年來，商標領域的“傍名牌”“搭便車”以及用于“碰瓷”的商標申請等行為，嚴重擾亂了市場經濟秩序和商標管理秩序，需要國家和企業聯手，共同打出一套“組合拳”，營造風清氣正的營商環境。

　　那么如何打出規范商標申請注冊行為的“組合拳”呢?首先，政府需積極開展立法研究，通過完善商標法律制度，形成遏制非正常申請商標注冊行為的長效機制，為推動經濟高質量發展出重拳。2018年，國家知識產權局商標局陸續對1.6萬余件商標注冊申請作出駁回決定，從嚴從快打擊涉嫌囤積商標的非正常商標注冊申請行為。前不久，國家知識產權局發布《關于規范商標申請注冊行為的若干規定(征求意見稿)》，將對“惡意申請”“囤積注冊”等非正常申請商標注冊的行為進行依法處理，規范商標申請注冊行為。

　　面對市場競爭日趨白熱化的環境，作為企業的無形資產和核心競爭力，知識產權的重要性愈發突出。在這一形勢下，企業要將商標品牌戰略納入企業發展的總體戰略。例如我國的電商巨頭阿里巴巴，為了保護自己的商標權益，已經注冊并擁有諸如“阿里巴巴”“阿里巴巴金融”“阿里巴巴影業”等近百件核心商標。另外，為了防止出現其他企業經營者“傍名牌”的現象，阿里巴巴也注冊了相關防御性商標。可以說，阿里巴巴在開辟新的業務之前，將商標保護工作落到了實處，真正做到了市場未動，商標先行。

　　知識經濟時代，對于一家想要踏踏實實做強做大品牌的企業來說，正當合理地提交商標注冊申請十分必要。在日益激烈的市場競爭中，筆者也提醒熱衷于“傍名牌”“搭便車”的企業經營者們：發展千萬條，商標第一條，申請不規范，企業兩行淚。